疫情下不可抗力的運用
? ? ? ? COVID-19新型冠狀病毒的爆發(fā)正引起國際社會的高度關注。隨著各國采取嚴厲的疫情防控措施，人們正常的社會生活和經(jīng)濟秩序皆受到影響。參與國際業(yè)務的各方都應審慎考慮疫情可能對其經(jīng)營活動產(chǎn)生的法律影響。一方在尋求可用的法律救濟途徑之時，需要考量的因素很多，如合同的具體規(guī)定、根據(jù)適用法律享有的權利以及可獲得的救濟等，但首先需要考慮的還是合同中的“不可抗力”條款。
? ? ? ??本文以英國法為基礎，對“不可抗力”條款通常如何運作進行了分析，并就一帶一路沿線項目中尤為受到影響的建筑合同（包括建筑—經(jīng)營—轉(zhuǎn)讓（BOT）和設計、采購及施工總承包（EPC）協(xié)議）和能源或礦產(chǎn)資源合同（包括特許經(jīng)營合同和購電協(xié)議），本文也著重列出了其它需要進一步考量的特殊因素。
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? ? ? ??不可抗力條款
? ? ? ??一般來說，“不可抗力”條款允許合同方在“不可抗力”事件嚴重影響合同的履行或使合同無法履行時獲得救濟。合同方通常可在“不可抗力”事件持續(xù)期間中止履行合同項下的相關義務。如果“不可抗力”事件持續(xù)一定的時間，則合同方有權終止合同。
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? ? ? ??為獲得該救濟，合同一方通常需要：
? ? ? ??(i)???證明嚴重影響合同履行或使合同無法履行的事件屬于“不可抗力”定義的范疇；及?
? ? ? ??(ii)??遵守“不可抗力”條款規(guī)定的通知規(guī)定或其他前提條件（例如，采取措施減輕其損失）。?
? ? ? ??為最大程度地獲得“不可抗力”條款項下的救濟，合同方應同時考慮新型冠狀病毒疫情可能對其合同產(chǎn)生的直接影響，以及項目所在地政府因新型冠狀病毒疫情采取的措施（包括入境限制、隔離、以及新增的邊境檢查安排）所帶來的影響。合同方應盡可能收集相關證據(jù)，并進一步考慮：
? ? ? ??(i)????引用世界衛(wèi)生組織已于2020年1月31日正式宣布新型冠狀病毒疫情構成“國際關注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”的事實；及
? ? ? ??(ii)???合同中方可向中國國際貿(mào)易促進委員會申請出具“不可抗力”證明。
? ? ? ??目前上述官方聲明的證明力仍未可知，其證明力將最終視乎于個案的具體事實、情況和適用法律而定。盡管如此，它們很大機會可用于證明“不可抗力”事件的發(fā)生。
? ? ? ??如果合同中沒有“不可抗力”條款（或類似條款），則合同方可尋求適用“合同落空”原則。但是，“合同落空”僅在有限的情況下適用，即合同的履行已經(jīng)變得根本不可能，或者情況發(fā)生了根本性變化以致于使合同方受原協(xié)議約束將屬不當。在合同落空的情況下，合同將終止，并將免除合同方將來的所有義務。
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? ? ? ??“一帶一路”項目
? ? ? ??新型冠狀病毒疫情已對一帶一路沿線項目造成一定的影響。以中巴經(jīng)濟走廊為例，隨著中國工人接受大范圍篩查，某些項目已經(jīng)延誤或于2020年1月下旬暫時停工。另外，很多中國生產(chǎn)商的運營已經(jīng)因疫情而中斷，對全球供應鏈產(chǎn)生了廣泛影響。
? ? ? ??上述關于“不可抗力”條款的分析很可能適用于一帶一路沿線項目的建筑合同（包括BOT和EPC）、能源或自然資源合同，因為這類合同通常都載有“不可抗力”條款。如上所述，仔細研究合同的具體規(guī)定，判斷新型冠狀病毒的相關影響是否足以構成合同所約定的“不可抗力”事件，查明是否還需滿足其他要求（例如通知要求、減輕損失的要求等）對國際項目參與者來說至關重要。
? ? ? ??同時，合同方也需要考慮新型冠狀病毒相關影響是否會觸發(fā)其他合同規(guī)定，例如：
? ? ? ??(i)???有關工期延長或額外費用的規(guī)定，即合同一方是否有權以新型冠狀病毒疫情為由要求延長工期（例如項目進度計劃或商業(yè)運營日期（COD））或要求支付額外費用。
? ? ? ??(ii)??有關保險的規(guī)定，即保險范圍是否足以涵蓋新型冠狀病毒引發(fā)的損失或損害。
? ? ? ??(iii)??有關“價格浮動”的規(guī)定，即合同一方是否有權以新型冠狀病毒對合同價格組成中價格敏感部分產(chǎn)生影響為由，要求支付額外費用。
? ? ? ??這些條款可能規(guī)定了需要遵守的通知要求和程序，也可能賦予了合同方額外的救濟途徑或保護自身抵御持續(xù)疫情風險的方式。合同方還應銘記項目的任何變更（例如工期的延長或商業(yè)運營日期的變更）也可能觸發(fā)相關投資協(xié)議中的某些規(guī)定。
? ? ? ??如果合同是與國家或國有實體簽署的，合同方可能需考慮是否存在適用的雙方投資條約或其他貿(mào)易協(xié)定（例如，通過“公平對等待遇”條款或“最惠國”條款）可提供的救濟。
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? ? ? ??結(jié)論
? ? ? ??新型冠狀病毒對國際業(yè)務的影響引發(fā)一系列復雜問題，包括圍繞“不可抗力”條款可適用性的一系列問題。但是，此類問題不是前所未有的：孖士打具有為涉及先前諸如非典(SARS)之類疫情的案件提供法律意見的經(jīng)驗。為應對新型冠狀病毒對國際業(yè)務的影響，合同方應就自身的法律權利和義務，尋求專業(yè)法律意見。
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【?作 者?】
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蘇紹聰
合伙人
辦公地址：香港
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傅嘉綿
合伙人
辦公地址：香港
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